書 名民商訴訟疑難案件裁判要點(diǎn)與依據(jù) 定 價(jià)98元出版社人民法院出版社ISBN號978-7-80217-731-4出版日期2008年11月作 者陳枝輝/著 吳慶寶/審訂開 本開　本：16 版　次：第1版頁 碼287頁字 數(shù)895千字均折扣65%-80% 民商訴訟疑難案件裁判要點(diǎn)與依據(jù) 內(nèi)容簡介：本書是一本民商訴訟疑難案例的匯編，全書共分七部分，收入了近300個(gè)案例，其內(nèi)容幾乎囊括了民商法律領(lǐng)域的所有可能涉及的問題和難題。具體包括《辦事處的法律地位》《個(gè)人墊資掛靠者的主體資格和債務(wù)清償責(zé)任承擔(dān)》《顯失公平的認(rèn)定及法律效果》《有效合同無效變更之后的處理》《約定不明的合同條款解釋規(guī)則》等。序二：律師是天生的翻譯家嗎？劉桂明　　也許是多年主編刊物的緣故，以致我在主編《中國律師》的12個(gè)年頭期間，特別留意一些律師事務(wù)所創(chuàng)辦的所刊。在著名律師田文昌主任領(lǐng)銜的北京京都律師事務(wù)所，我注意到了他們創(chuàng)辦的一份厚重而精致、豐富而實(shí)用的《京都律師》。由此，我又留意到了該所負(fù)責(zé)主編這份所刊的青年律師陳枝輝?，F(xiàn)在，我已經(jīng)離開了原先的工作崗位。但是，這份體現(xiàn)陳枝輝律師辛勤與努力、凝聚全體京都律師心血和智慧、貫徹田文昌主任思路和策劃的所刊，每月依舊如期地出現(xiàn)在我的案頭。在每期的《京都律師》上選載的 影視資料館 ，如 刺殺肯尼迪 、 費(fèi)城故事 等膾炙人口的法律影視作品，是在其他律師所刊看不到的創(chuàng)新，其圖文并茂讓人耳目一新，其畫面逼真讓人印象深刻。由此可見，這位年輕人對這份所刊傾注了多少心血。現(xiàn)在，陳律師雖然像我一樣，離開了原來的工作崗位，但他對法律職業(yè)的熱愛，始終未減?！　“嗽鲁醯囊惶?，年輕的陳枝輝律師來到我的辦公室，請我為他編寫的《民商疑難案件訴訟要點(diǎn)與依據(jù)》一書作文題序。對于年輕人的追求與請求，我向來主張要多鼓勵(lì)、多扶持、多幫助。同樣，對于陳枝輝的希望，我當(dāng)然立即響應(yīng)。然而，當(dāng)我大致讀完他送來的同樣傾注他心血與汗水的書稿后，我當(dāng)即大吃一驚?！∈紫?，令我大吃一驚的是本書的內(nèi)容之豐富。作為一本民商訴訟疑難案例的匯編，全書共分七部分，收入了300多個(gè)案例?？梢哉f，本書已經(jīng)幾乎囊括了民商法律領(lǐng)域的所有可能涉及的問題和難題。譬如，民事債權(quán)編的 辦事處的法律地位 、 中國人民銀行規(guī)章：效力怎么認(rèn)定 ；土地房建編，如 城里人可不可以買農(nóng)民房 、 嘈雜的房子：不要行不行 ；民事侵權(quán)編，如 陪酒勸酒：出事誰負(fù)責(zé) 、 兩車相撞：第三人受傷怎索賠 ；婚姻繼承編，如 無民事行為能力人：誰能幫其離婚 、 夫妻離婚：公司財(cái)產(chǎn)怎么分 ；知識產(chǎn)權(quán)編，如 一句廣告語：究竟值多少錢 、 企業(yè)名稱：是否侵犯了他人注冊商標(biāo) ；民事程序編，如 借據(jù)：白紙黑字怎么推翻 、 持有對方開具的發(fā)票，是否可證明已付款 ；商事公司編，如 公司承包：合法與違法之辨 、 夫妻公司的人格否認(rèn) 等等，諸如此類的令人困惑、叫人疑惑的問題和難題，不一而足?！　∑浯?，叫我大吃一驚的是本書的形式之新穎。此前，我們見到過的案例匯編，在體例上大多沿用先是 案情介紹 、后是 雙方爭議 、再是 編者觀點(diǎn) 、最后是 法院判決 的傳統(tǒng)形式。而本書開創(chuàng)了一種新的體例：先是扼要的 案情簡介 ，后是簡潔的 爭議焦點(diǎn) ，再是精煉的 裁判要點(diǎn) ，此后是實(shí)用的 裁判依據(jù)或參考 ，最后是更具研究價(jià)值和立法意義的 相類似案件的處理要點(diǎn) 和 附注 。　　最后，使我大吃一驚的是本書的案例之實(shí)用。體例的創(chuàng)新自然造就了形式的新穎，而形式的新穎又促成了本書的針對性。所謂針對性，意即說明本書首先針對的就是法律實(shí)務(wù)。站在新起點(diǎn)、走在新世紀(jì)的律師，必然要不斷拓展業(yè)務(wù)空間，不斷追求實(shí)務(wù)創(chuàng)新。從這個(gè)角度看，本書首先就是一本律師編但更是一本律師看、律師用的書?；突?00多個(gè)案例，洋洋300多個(gè)難題，對執(zhí)業(yè)律師來說，既實(shí)用又實(shí)在，既浩繁又簡潔，既形象又具體。在每一個(gè)案例中，如果說 案情簡介 是 問題 ，那么就可以說，后面的 爭議焦點(diǎn) 是 開題 ， 裁判要點(diǎn) 是 破題 ，而 裁判依據(jù)或參考 中的 相關(guān)規(guī)定 和 相關(guān)案例 則是 解題 ， 相類似案件的處理要點(diǎn) 就是 命題 ， 附注 就是 課題 。由此而來，最終都是為了所有的 難題 ?！　∥覀冏⒁獾?，本書收集的所有案例實(shí)際上都是有來由、有出處、有依據(jù)、有旁證的案例，經(jīng)編者陳枝輝律師巧手加工和細(xì)致整理及必要的技術(shù)處理之后，就變成了既有研究啟示，也有實(shí)用價(jià)值，更有立法意義的案例?？梢哉f，其中任何一個(gè)案例都可以成為我們教學(xué)的課題、研究的命題、考試的試題、辯論的辯題、公眾的話題?！　≡谖覀兊娜粘Ｉ钪?，一方面是許多普通百姓不能理解專業(yè)性很強(qiáng)的法律語言；另一方面是一些法律職業(yè)人士故作高深而無法將那些專業(yè)性很強(qiáng)的法律語言變成普通百姓能夠接受的語言。這時(shí)，就需要活學(xué)活用的律師，就需要生動形象的案例。　　在這方面，律師正是天生的翻譯家。律師正是這樣一種變復(fù)雜為簡單，變被動為主動，挽狂瀾于既倒，化腐朽為神奇的職業(yè)。有一位美國學(xué)者說，法律制度偏愛某些故事結(jié)構(gòu)和邏輯框架。這種偏愛的來源就在于，高明的法學(xué)院在不斷傳授學(xué)生一種常常被法學(xué)教授稱為 像律師一樣思考（thinklikealawyer） 的過程。這種方法告訴學(xué)生怎樣知道從法官對具體案件書面判決的比較分析中推理出什么樣的法律規(guī)則。尤其是在大學(xué)一、二年級時(shí)，法學(xué)專業(yè)的學(xué)生通過閱讀大量的案例，學(xué)習(xí)和掌握事實(shí)和結(jié)果之間的關(guān)系。其目標(biāo)在于兩個(gè)方面：一方面去熟悉那些產(chǎn)生出廣泛適用的規(guī)則的典型案例，另一方面去學(xué)會怎樣預(yù)測法院對新情況做出的反應(yīng)。而法學(xué)院考試的幾乎每一個(gè)問題都是給學(xué)生提供一個(gè)原始的甚至是怪異的事實(shí)模式，要求學(xué)生預(yù)測可能的法律回應(yīng)。這種考試的理論是，將來當(dāng)你的委托人出現(xiàn)在你眼前時(shí)，他希望你幫助解決的問題正是你已經(jīng)思考過的問題。常言說， 磨刀不誤砍柴工 ，或許正是這種教學(xué)模式的中國詮釋?！　∽鳛橐晃磺嗄曷蓭?，作為一位有幸浸潤于知名大所的青年律師，作為一位既接觸案件又編輯刊物的青年律師，陳枝輝律師顯然深知當(dāng)下法學(xué)院教學(xué)方式之優(yōu)劣，也深諳律師天才翻譯法律語言功能之高下，更深明編輯一本看起來簡單但用起來卻實(shí)用又實(shí)惠的案例匯編之有無必要。于是，他在業(yè)余時(shí)間整理出了這本體現(xiàn)律師如何翻譯法律語言、歸納法律事實(shí)、思考法律難題的經(jīng)典案例匯編?！　∷?，從這個(gè)意義上說，這是一本百姓用得了、教學(xué)用得著、學(xué)習(xí)用得上、執(zhí)業(yè)用得好的案例匯編?！　⌒殴P至此，是以為序。圖書目錄：序一：案例中找尋法律智慧？序二：律師是天生的翻譯家嗎？自序民事債權(quán)編辦事處的法律地位訴權(quán)之爭：集體企業(yè)還是個(gè)人企業(yè)？村經(jīng)濟(jì)合作社：法律地位如何確定？村民是否可以起訴村委會？主體資格不適的施工合同效力及無效后果個(gè)人墊資掛靠者的主體資格和債務(wù)清償責(zé)任承擔(dān)掛牌出讓公告：要約還是要約邀請？中國人民銀行規(guī)章：效力怎么認(rèn)定？國務(wù)院出臺的文件是否就是行政法規(guī)？行政規(guī)章能否影響合同效力？ 脅迫 行為的認(rèn)定乘為之危民事行為的認(rèn)定與機(jī)動車被掛靠為責(zé)任承擔(dān)顯失公平的認(rèn)定及法律效果惡意串通行為如何認(rèn)定?游走在法律邊界的村規(guī)民約房地產(chǎn)連環(huán)轉(zhuǎn)讓的合同效力認(rèn)定典當(dāng)行所簽抵押貸款合同的效力認(rèn)定有效合同無效變更之后的處理托運(yùn)貨物丟失，限額責(zé)任條款是否有效？土地房建編私房社會主義改造的認(rèn)定一起房屋確權(quán)案件：為什么法院駁回起訴？城里為可不可以買農(nóng)民房？開發(fā)商兩年多沒交房：不起訴是否會過時(shí)效？未取得產(chǎn)權(quán)證的房屋：租售合同是否有效?承租人優(yōu)先購買權(quán)：如何去實(shí)現(xiàn)？房屋共有人優(yōu)先購買權(quán)的約定喪失開發(fā)商 一房兩賣 的責(zé)任認(rèn)定 一房二租 的認(rèn)定及法律后果二手房質(zhì)量出問題：違約還是侵權(quán)？嘈雜的房子：不要行不行？將他人房產(chǎn)做抵押貸款：抵押合同是否有效？付款和交房：哪個(gè)應(yīng)該先履行？房屋買賣合同無效：房屋使用費(fèi)怎么算？未辦變更登記手續(xù)：宅基地調(diào)換協(xié)議是否有效？ 黑白 合同效力的認(rèn)定以劃撥方式取得的土地使用權(quán)：未經(jīng)審批能否轉(zhuǎn)讓？聯(lián)建(合作開發(fā))還是拆遷安置補(bǔ)償？ 民事侵權(quán)編因緊急避險(xiǎn)引起的人身損害賠償責(zé)任確定陪酒勸酒：出事誰負(fù)責(zé)？人身損害賠償中的混合過錯(cuò)認(rèn)定體育運(yùn)動致傷：誰承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任？小學(xué)生學(xué)校受傷：誰來承擔(dān)責(zé)任？輸血感染艾滋病：第三人損害賠償如何主張？醫(yī)院診療與兒童耳聾的因果關(guān)系環(huán)境污染致?lián)p的責(zé)任認(rèn)定噪聲污染的認(rèn)定及索賠觸電人身損害賠償?shù)幕旌线^錯(cuò)認(rèn)定婚慶服務(wù)不到位，精神損害怎么賠？共同危險(xiǎn)行為的人身損害賠償責(zé)任承擔(dān)交通事故認(rèn)定書能否作為定案依據(jù)？受害第三人索賠權(quán)：可否直接指向責(zé)任保險(xiǎn)人？兩車相撞，第三人受傷怎么索賠？ 婚姻繼承勞動編無民事行為能力人：誰能幫其離婚？親子鑒定：想做就做？離婚了：房子還讓不讓?。繘]離婚：夫妻可不可以分財(cái)產(chǎn)？生效判決認(rèn)定的夫妻共同財(cái)產(chǎn)：對內(nèi)對外效力？買斷工齡款是否屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)？以個(gè)人名義為公司所借是否屬夫妻共同債務(wù)？遺產(chǎn)的繼承及口頭遺囑效力的認(rèn)定?復(fù)轉(zhuǎn)軍人安置糾紛是否屬于勞動爭議?雇傭合同因欺詐導(dǎo)致無效后的處理上班途中因違章造成交通事故受傷：是否屬工傷？雇員受傷：是不是工傷？工作崗位調(diào)動：單位用人自主權(quán)與職工合法權(quán)益的界限？商事公司編公司承包：合法與違法之辯公司為股東擔(dān)保：保證合同是否有效?公司人格混同的認(rèn)定退伙債務(wù)的負(fù)擔(dān)合伙出資還是借款？公司解散：誰說了算？出資不實(shí)的數(shù)額認(rèn)定及責(zé)任承擔(dān)股權(quán)作為合法出資形式的認(rèn)定隱名股東：身份確定委托理財(cái)： 保底條款 的效力知識產(chǎn)權(quán)編考試試題：是否屬于作品？產(chǎn)品廣告：是否享有著作權(quán)？圖書侵權(quán)：出版商、銷售商責(zé)任認(rèn)定肖像照片：物權(quán)與著作權(quán)沖突的解決立體工業(yè)品對平面著作權(quán)的侵犯肖像攝影作品：肖像權(quán)和著作權(quán)沖突如何解決？期刊數(shù)據(jù)庫：不得侵犯匯編作品的著作權(quán)搜索鏈接是否構(gòu)成侵權(quán)？手機(jī)下載：網(wǎng)站、通信公司誰之過？劇本作者：對電影作品享有什么權(quán)利？電影制作發(fā)行主體資格的認(rèn)定企業(yè)名稱：是否侵犯了他人注冊商標(biāo)？地名商標(biāo)侵權(quán)與不正當(dāng)競爭的認(rèn)定作家改名：姓名相同是否侵權(quán)？民事程序編裝修公司不存在，起訴是否可行？工程質(zhì)量問題：反訴還是抗辯?確權(quán)之訴的訴與判本案是否屬于 一事不再理 ？ 不告不理 原則的應(yīng)用 不訴不理 的例外情形借據(jù)：白紙黑字怎么推翻？存單與銀行內(nèi)部憑條：誰的效力大？產(chǎn)權(quán)證作為書證的證據(jù)效力借貸關(guān)系還是合伙關(guān)系：證人證言的證據(jù)效力附錄近年來國內(nèi)部分有影響（首例）民商案件判決結(jié)果速覽本書共687頁圖書插圖：