阿里“赴美上市”面臨的三大法律風(fēng)險(xiǎn)

　　隨著阿里集團(tuán)的“Avatar”計(jì)劃泄露，阿里赴美上市的消息不脛而走。一直爭(zhēng)論不休的合伙人制度的長(zhǎng)跑也算是塵埃落定了，阿里“棄港投美”，這也是美國(guó)允許AB股權(quán)，讓創(chuàng)始人掌握公司決策權(quán)的優(yōu)勢(shì)。不過(guò)，一切希望都帶著注釋，選擇赴美上市，阿里并不能就此洗白，一步登天，而是不得不直面慘淡的過(guò)去。

 

　　1.萬(wàn)能的淘寶，侵權(quán)的假貨，集體的訴訟

 

　　阿里旗下“萬(wàn)能的淘寶”里，次貨當(dāng)正品賣，假貨當(dāng)真品賣。這是淘寶C2C模式面臨最大的問(wèn)題之一。阿里選擇到美上市可能為此要面臨很大的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

 

　　根據(jù)美國(guó)1974貿(mào)易法案的“301條款”，美國(guó)貿(mào)易代表辦公室每年需要準(zhǔn)備一份“特殊301報(bào)告”。根據(jù)今年2月12日，美國(guó)貿(mào)易代表辦公室出臺(tái)的2013年全球“惡名市　場(chǎng)”報(bào)告，中國(guó)被列為最大假貨實(shí)體市場(chǎng)。

 

　　根據(jù)1974貿(mào)易法案，年度報(bào)告必須將那些無(wú)法提供足夠知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國(guó)家列入一個(gè)叫做“亟待處理外國(guó)名單”，一旦列入這個(gè)清單，美國(guó)將對(duì)其采取制裁措施。在講誠(chéng)信的基督教國(guó)度，美國(guó)的資本市場(chǎng)恐怕很難會(huì)對(duì)阿里網(wǎng)開一面。尤其是在2011年的支付寶事件之后，美國(guó)投資者對(duì)阿里的態(tài)度還是有所保留。

 

　　美國(guó)貿(mào)易代表弗羅曼說(shuō)，名單上的惡名市場(chǎng)因?yàn)榍址钢R(shí)產(chǎn)權(quán)，不僅傷害美國(guó)商業(yè)和影響美國(guó)人民的就業(yè)機(jī)會(huì)，連帶其他尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)體也深受其害。弗羅曼很好地說(shuō)明了，美國(guó)極度注重保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的原因。

 

　　今年的“3·15”晚會(huì)，“激光筆”和“魚肝油”被點(diǎn)名。晚會(huì)后，這兩個(gè)單品在淘寶網(wǎng)上瞬間“消失”。而如果阿里在集體訴訟文化悠久的美國(guó)上市后，淘寶恐怕就不會(huì)這么走運(yùn)，取代專門辦個(gè)晚會(huì)高調(diào)提醒的會(huì)是默默取證，高調(diào)起訴。在美國(guó)，股東可以在上市公司立場(chǎng)起訴高管。淘寶赴美上市，是不是將會(huì)成為“刀俎”下的“魚肉”？

 

　　想來(lái)，阿里也很清楚自己的斤兩，所以在已披露的公告中提到“未來(lái)?xiàng)l件允許，我們將積極參與回歸國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)”，可以說(shuō)是阿里為自己布局的斷后之舉。

 

　　2.支付風(fēng)險(xiǎn)也來(lái)添堵

 

　　3月14日中國(guó)人民銀行支付結(jié)算司下達(dá)“意見的函”，要求杭州支付結(jié)算司“立即暫停線下條碼(二維碼)支付、虛擬信用卡有關(guān)業(yè)務(wù)”。這個(gè)重磅炸彈一投出來(lái)，我和我的小伙伴們都驚呆了。關(guān)于“暫停”的總體原因，是為了保障客戶利益，防止支付風(fēng)險(xiǎn)。隨后，央視一則晚間新聞：手機(jī)丟了，支付寶還安全嗎？再次劍指支付寶安全問(wèn)題。

 

　　支付寶條碼支付的本質(zhì)，就是借助條碼技術(shù)將線下刷卡支付轉(zhuǎn)換為線上交易，把低風(fēng)險(xiǎn)交易轉(zhuǎn)為高風(fēng)險(xiǎn)交易。沒(méi)有建立客戶身份識(shí)別、交易記錄保存和可以交易分析報(bào)告機(jī)制，容易被不法分子利用，進(jìn)行洗錢等違法活動(dòng)提供創(chuàng)造條件。從日常監(jiān)測(cè)來(lái)看，支付風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題日益嚴(yán)重，一旦發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，還無(wú)法追查。

 

　　阿里作為O2O行業(yè)領(lǐng)頭老大，赴美上市后，支付寶安全問(wèn)題無(wú)疑會(huì)成其估值的消極影響。美國(guó)監(jiān)管層會(huì)對(duì)支付安全有怎樣的監(jiān)管，恐怕也是阿里不得不撓頭的問(wèn)題。

 

　　3.支付寶事件，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有結(jié)束

 

　　阿里“教皇”馬云曾在某年股東大會(huì)中說(shuō)道支付寶之于淘寶，之于阿里的關(guān)系：“假如支付寶不合法，淘寶就癱瘓，淘寶和支付寶癱瘓，阿里巴巴如何成長(zhǎng)？”可見，支付寶在淘寶、在整個(gè)阿里集團(tuán)中的江湖地位。

 

　　在中國(guó)被神話的馬云，在2011年的支付寶事件，這次破壞“契約原則”的做法之后，成了媒體和華爾街投資者等群體的討伐對(duì)象，千夫所指。甚至有媒體直言“阿里集團(tuán)在美國(guó)已經(jīng)信譽(yù)掃地”。華爾街著名的基金管理人詹姆斯·查諾斯甚至揚(yáng)言，“最新投資建議就是做空在紐約上市的中國(guó)股票。”

 

　　就在支付寶事件引起的震動(dòng)還沒(méi)有平穩(wěn)之后半年多，阿里B2B公司在港交所以發(fā)行價(jià)退市，不少小股東遭受損失。此舉又引發(fā)了香港資本界的抵觸。之后，阿里與雅虎簽訂一份協(xié)議：阿里將以76億美元回購(gòu)雅虎手中20%阿里股份。并且，阿里巴巴集團(tuán)有權(quán)在IPO之際回購(gòu)雅虎持有的剩余股份中的50%。

 

　　阿里今年赴美IPO，按照協(xié)議，完成合格的IPO，回購(gòu)約定即可生效。對(duì)阿里來(lái)說(shuō)，完成協(xié)議要求的“合格IPO”，并不難。但在經(jīng)過(guò)支付寶事件以及港交所退市之后，阿里即使在美上市，投資人、股東等的疑慮并就此打住。要建立對(duì)一個(gè)人信任，需要做很多努力，而摧毀一個(gè)人的信任，有時(shí)只需要一個(gè)動(dòng)作。阿里的誠(chéng)信問(wèn)題，恐怕已經(jīng)成為永遠(yuǎn)抹不掉朱砂痣。如果一旦上市成功，雅虎能否配合，是否還會(huì)面臨法律訴訟問(wèn)題。上市后，如果發(fā)生侵害小股東權(quán)益之舉，阿里恐怕也將訴訟纏身，難以像之前那樣輕易脫身。

 

　　4.關(guān)聯(lián)關(guān)系網(wǎng)成的上市“攔路虎”

 

　　阿里稱為國(guó)內(nèi)BAT巨頭之一，很大一部分原因得益于其錯(cuò)綜復(fù)雜、系統(tǒng)龐大的阿里關(guān)聯(lián)公司。根據(jù)阿里的會(huì)計(jì)資料顯示，阿里內(nèi)部的子公司體系分為9大體系：集團(tuán)國(guó)內(nèi)公司、集團(tuán)海外公司、B2B國(guó)內(nèi)公司、B2B海外公司、阿里云、阿里金融、淘寶、支付寶、雅虎，每個(gè)體系都下屬8－50家不等的國(guó)內(nèi)外子公司或者關(guān)聯(lián)公司。其中，淘寶體系下，子公司數(shù)量達(dá)到18個(gè)左右，浙江天貓技術(shù)有限公司、浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司便在其中等。

 

　　各個(gè)關(guān)聯(lián)公司之間又存在關(guān)聯(lián)交易隱患還是拿這里和支付寶說(shuō)事。阿里和支付寶之間無(wú)法完全分清你我。賣家給阿里傭金，阿里向支付寶付手續(xù)費(fèi)，兩家存在密切的數(shù)據(jù)和業(yè)務(wù)往來(lái)?？刂迫丝梢园凑招枰刂瓢⒗锏臉I(yè)務(wù)輸入、輸出，必要時(shí)還可進(jìn)行騰挪、轉(zhuǎn)移。

 

　　在各子公司中，幾乎重要業(yè)務(wù)線，創(chuàng)始人馬云阿里都布局了大量關(guān)聯(lián)公司。馬云可以隨時(shí)不告知股東，對(duì)公司的業(yè)務(wù)或業(yè)績(jī)進(jìn)行調(diào)整。當(dāng)年的支付寶事件就是在這樣的背景之下發(fā)生的。還有天貓、淘寶和阿里等的業(yè)務(wù)都高度相關(guān)，應(yīng)當(dāng)屬于持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易。

 

　　美國(guó)存在以披露為主的市場(chǎng)機(jī)制，其風(fēng)險(xiǎn)披露制度的嚴(yán)格，是有目共睹的。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，任何有損股東利益的因素都必須披露，包括關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)披露則需詳細(xì)到為何給出這樣的交易價(jià)格。剪不斷，理還亂的阿里，此時(shí)選擇赴美上市，可能需要面對(duì)比其他上市公司更嚴(yán)格的，關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)審批、披露要求，給阿里的上市之路，加了一只攔路虎。

 

　　阿里自身的業(yè)務(wù)漏洞太多，不管是“被逼”上市，還是什么原因，阿里匆忙間將自己置身于透明、公開的環(huán)境中，接受審度，要處理和面對(duì)的絆腳石絕不會(huì)比“合伙人制度”問(wèn)題的突破簡(jiǎn)單多少。創(chuàng)造一個(gè)美國(guó)乃至全球科技公司最大規(guī)模的IPO案例，阿里仍然任重道遠(yuǎn)。